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  www.0931lvshi.com.cn   2014-06-14   作者:张向林  
 

   民事上诉状

 

上诉人(一审被告):甘肃鸿鼎房地产开发集团有限公司,住所地为甘肃省兰州市城关区武都路66号,电话:0931-7663897

法定代表人:黄永斌,系公司董事长。

被上诉人(一审原告):王戴丽,女,汉族,1955525日出生,个体户,住甘肃省兰州市城关区佛慈大街18号房产18号楼212室。

上诉人不服兰州市城关区人民法院于20131130日作出的(2013)兰城民初字第1873号民事判决书,现提起上诉。

上诉请求:

1.请求二审法院撤销兰州市城关区人民法院于20131130日作出的(2013)兰城民初字第1873号民事判决书的第一项,并依法改判;

2.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

事实与理由:

一、原审法院部分事实认定错误

首先,上诉人在设立两根支撑立柱时已经依法通知了被上诉人,向被上诉人讲明了设立立柱的原因以及设立的时间、位置、对被上诉人的影响等情况,被上诉人当时并未提出异议。其次,上诉人所设立的支撑立柱对被上诉人的房屋虽有一定的遮挡,但并未给被上诉人人造成实际的损失。在法庭上,被上诉人也没有出具其因此而遭受损失的相关证据。因此,一审判决认定上诉人在设立支撑立柱时没有告知被上诉人并且该立柱给被上诉人造成损失的事实是没有相关证据支持的,属认定事实错误。

二、原审法院适用法律不当

上诉人设立支撑立柱的行为并未违反双方签订的《商品房买卖合同》,在被上诉人购买房屋所在的楼盘设计图纸上,上诉人设立支撑立柱的位置已被设计为安装自动扶梯。因原自动扶梯的占地面积比现设立的支撑立柱更大,因此,上诉人才做了变更优化并且所有图纸和设计都经过政府相关部门的批准、验收。所以,上诉人并未改变与该商品房有关联的公共部位和设施的使用性质。上诉人与被上诉人在合同中约定的“出卖人不得擅自改变与该商品房有关联的公共部位和设施的使用性质”是指除了合同约定以外,上诉人不得擅自改变与该商品房有关联的公共部位和设施的使用性质,如果改变是在合同约定的范围之内,上诉人不属违约,况且上诉人事先已经向被上诉人告知了相关情况,在被上诉人未提出异议的情况下也不属于上诉人擅自改变。因此,原审判决认为上诉人违反了双方合同约定的法律适用是不准确的,属适用法律不当。

综上所述,原审判决部分事实认定错误,适用法律不当,二审法院应当查清事实并依法改判。

此致

兰州市中级人民法院

 

         上诉人:甘肃鸿鼎房地产开发集团有限公司

                                                   

 

 
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